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旅行社法律顾问职能初探

广东国邦律师事务所 唐振武
[摘要] 对于处于蓬勃发展态势的旅行社业务而言,法律顾问在旅行社中所起到的作用日益显著。本文拟先分析法律顾问在旅行社中的作用然后在此基础上对法律顾问在旅行社中的具体职能予以定位,最后提出法律顾问在旅行社完善其功能发挥所需配套设施建设的建议。
[关键词] 法律顾问; 旅行社; 职能

  随着旅游业的蓬勃发展,旅行社在社会生活中的影响日益增加。人们参与到旅游业中的热情和实践也有增无减。而令人遗憾的是,在旅游带给人们快乐和享受的同时纷至沓来的是形形色色、错综复杂的旅游纠纷。旅游纠纷的层出不穷和解决手段粗糙化、效果消极化的现状已经成为制约旅行社做大做强的重要障碍。这也凸现了加强旅行社中法律顾问建设的重要性和紧迫性。更为重要的是,旅行社作为向游客提供旅游服务的重要主体,应该在最大程度上防范和杜绝社客纠纷的发生。入世后的中国,旅游业面临着和外资旅行社竞争的压力,创新品牌、拓宽经营渠道、提高服务质量是中国旅行社求生存和谋发展必然要采取的措施。在这些以创新促竞争的策略背后,解决个性化、新型化措施在合法框架下推行以及致力防范潜在纠纷都要求旅行社法律顾问积极参与。

  一、 法律顾问在旅行社中的作用
  (一)旅游服务涉及的合同种类繁多,问题复杂,需要法律顾问参与拟订、审核、解释。
旅游服务中最核心的合同是游客和旅行社之间签订的旅游服务合同。除此以外,旅行社和运输方、景点经营方、食宿接待方等若干主体之间也存在着合同关系。这些合同既包括格式合同也包括非格式合同,有名合同和无名合同,合同的具体内容也随着每次游客主体的变化而有所变化。旅游作为一种对签订双方而言是在未来、异地履行的合同,中间包含的不确定因素是相当多的,既包括了不可抗力的自然风险、对方当事人的过错也包括了由于第三人过错造成的风险等等。综观调整旅游服务合同的法律更是包含了合同法、消费者权益保护法、反不正当竞争法、出入境管理法、各种交通运输法、保险法等,而《旅行社管理条例》、《导游人员管理条例》、《旅游安全管理暂行规定》等作为下位的法规、部门规章则与上位的法律一起构成了调整涉及旅游服务的庞大法律网络。在这个体系中,针对性较强的管理类法规并没有与调整合同关系的法律实行很好的衔接,需要法律顾问在拟定合同的过程中从旅行社的实际经营出发,结合运用专门调整合同关系的部门法和以管理为宗旨的法规、部门规章,以便最大程度地消除发生纠纷的隐患。
  (二)旅游纠纷的解决需要法律顾问提供专业的知识以促进纠纷圆满解决。
  现行旅行社旅游纠纷的种类、复杂程度大大增加,对纠纷的正确、积极解决需要法律顾问的充分介入和灵活运用法律专业知识。在纠纷解决的初步阶段,法律顾问也应该充分地从法律的角度来分析纠纷,确定双方可以让步的底线。如果纠纷发展到需要用仲裁、诉讼的手段予以解决时,法律顾问就更应该对纠纷中涉及的更为专业、核心的实体法和程序法问题进行理直气壮的分析和争取己方的权利,使纠纷的解决能走向较满意结果的终局解决。旅游作为服务性的行业,游客的主观享受感情是评价旅行社质量的重要标准。法律顾问也要积极地关注在纠纷的解决过程中可能出现的游客损害旅行社声誉的过激行为。旅行社的法律顾问应该及时、迅速、果断地采取相应的法律措施以最大程度上防止旅行社的名誉受损以及经济损失的扩大。
  (三)为旅行社的创新型经营思路实践提供法律保障。
  旅行社的经营创新浪潮在强大的内外竞争压力下中此起彼伏,而规范这些创新经营手段的法律法规却远远落后于实践的发展。甚至在相当大的程度上,一些借鉴外国旅游经营理念而来的经营措施在我国国内的立法上还是没有实践的。这就凸显了法律顾问在处理旅行社的这些经营实践中的前瞻性思维极其重要。自驾游、自助游、训练学习型旅游、境外游、结队游等新型旅游形势所包含的需调整的法律是相当复杂的。法律顾问需要做的不仅仅是对目前法律法规的熟悉甚至还要不断地钻研类似的判决甚至要关注域外的一些做法和案例。尤其现在旅游主体的国际化特征也越来越明显,法律顾问精通熟悉的法律运用能力的触角应该延伸到国际层面。香港迪士尼乐园在2006年春节中给人带来的不快给香港迪士尼的管理层上了宝贵的一课。国内的旅行社法律顾问更应该把此看作是国内旅行社经营理念、措施需要向国际化转变的一个信号,同时积极投身于对处于不断创新中的旅行社业务发展的法律钻研学习中。

  二、 法律顾问在旅行社中职能的具体定位
  (一)法律法规运用的宣讲者。
  法律顾问作为在旅行社中对法律、法规、规章的出台及应用最为敏感的人员,对新出台的法律、法规的理解以及应用首先应该起到传播信息的作用。具体而言,法律顾问要在旅行社中对于不同职位的工作者传递最新的法律应用信息。如关于旅行社的改制、导游行为规范、收费标准的调整等。由于旅行社开展的业务涉及的法律关系相当复杂,这就需要法律顾问能及时把握、吃透调整不同业务的法律、法规、规章以及政策的变化,为旅行社业务的调整提供及时、准确、到位的法律意见。但我们也应看到法律顾问毕竟不是在旅游业务第一线从事工作的人员,对于具体的旅游业务开展中发现问题、隐患的敏感度和解决措施的可行性都受到了限制。建立法律顾问与旅游工作者的互动性交流机制就成为了必要之举。这样会使法律顾问制定的防范和解决问题的方案更具实践针对性。
  (二)合同的拟定者、审核者和解释者
  正如在前面的分析,旅行社合同涉及的主体广泛、涉及的法律关系也非常复杂。在合同的拟定过程中,法律顾问作为专业知识的指导者的作用是肯定不能缺少的。尤其是涉及合同中补充条款的制定时,法律顾问的作用显得更加重要。法律顾问应该明确不能让游客消费者把一些超出旅行社的能力的事项归入旅行社的义务。例如要保证环境绝对安静、看到日落的全过程、动物表演要到达某种程度等等。在拟定合同的过程中,法律顾问相当重要的作用还在于对格式合同中条款的拟定要作恰如其分地表达,使合同的条款不会隐藏霸王条款的因子,以防范在以后可能引起的纠纷中被相关机构作出不利于旅行社的解释。总之,在与旅游相关的合同越来越规范的今天,法律顾问对合同的拟定以及可能出现的情况都要有预先应对的态度和制定成熟和周到的解决方案。
  (三)纠纷的解决者
  旅行社的快速发展过程中也使相应的许多社会关系由于没有纳入到法律规定的范围内而成为了纠纷发生的根源。在处理纠纷的过程中,总的来说有非诉讼的方式和诉讼方式两大种类。在非诉讼解决方式中,法律顾问要充分运用自己所掌握的知识让自己的分析依据及解决方案保证是在法律规定的范围以避免日后产生不必要的纠纷。在纠纷解决的非诉讼阶段也要树立充分的证据意识,以便为以后可能产生的需要运用诉讼方式进行的纠纷解决做好充分的准备。法律顾问在这个阶段要充分注意到只能做法律许可的事情,不能为了暂时的和解而扩越法律的界限同时留下以后被人责难的把柄。在纠纷进入诉讼的阶段时,法律顾问更加应该充分运用实体法和程序法的知识,注意把法规和法理相结合维护旅行社的合法权益。
  (四)针对一般性事务提供法律服务
  旅行社作为一个基本的营利性企业所涉及的如人事、并购、销售等的法律咨询问题也是相当繁多。法律顾问在旅行社中提供一般性法律服务的场合也相当多。随着媒介力量的迅猛发展,旅行社在广告上的投资尤其是在网络上的投资日益增多。而网络中涉及的知识产权、广告虚实等问题也需要法律顾问予以积极的关注。

  三、法律顾问在旅行社中业务发展前景展望与配套设施的建立
  法律顾问在旅行社中所起到的重要作用将会越来越大。尤其是旅行社当中的出入境旅游业务时所涉及的法律关系更加复杂,旅行社在进行相关业务开展中所要解决的相当多的问题不能够仅仅靠行规和惯常做法就能解决,而是必然要对这些法律法规的运作作出必要的选择和到位、准确、恰当的运用。可以说旅行社业务的持续性发展必然需要法律顾问的介入。
  (一)法律顾问在旅行社中业务的介入是降低旅行社经营成本的必由之路。旅行社中发生的纠纷已经成为了阻碍旅行社持续性发展的重要障碍。如何预防纠纷的发生以及妥善解决纠纷成为制约旅行社的发展规模和效益的重要因素。法律顾问对纠纷的预防性解决思维以及在纠纷发生后的以专业知识的解决都能在最大程度上减少企业的损失,降低企业的消耗成本。旅行社应该把法律顾问作为像财务、营销等企业必要部门予以常设并且要确立好良好的法律法规的传递互动机制。这种机制致力于使法律的运用非常自然地融入到企业的管理中,成为能为旅行社创造价值的不可缺少的因素。
  (二)旅游业的发展的国际化特征是不可阻挡的趋势。数字不断攀升的进出境游人数字随着我国逐步放宽的旅游开放政策施行将会有更大的突破。这也向在旅行社中的法律顾问提出了学习要向国际化看齐的信号。法律顾问应明确自己专长的方向并在具体的业务板块中做大、做强、做精。旅行社的法律顾问在开展业务如合同草拟、涉外保险理赔、人身伤害赔偿等环节中应该有意识地培养自己的专长,使自己的业务水平在日趋竞争的旅游市场和法律市场中能有用武之地。旅行社在对员工的教育培训管理的内容中应该把旅行社中法律顾问所获得的横向交流的内容纳入,在条件成熟时让法律顾问也参与到与国外的旅行社从业人员的交流学习中。作为旅游管理部门也应该积极为旅行社中的法律顾问的地区性交流搭建平台,提供资源以及做好必要的统筹兼顾工作。
  (三)旅行社中法律顾问应积极总结自己在业务开展中的成果,为旅游业甚至整个服务型行业的法律法规完善作贡献。旅游业作为服务性行业中发展速度非常快的行业,所以法律顾问介入的时间还是比较早的,法律顾问所起的作用也已见端倪。而旅行社中的法律服务只是市场潜力巨大的服务性行业中的较为典型的一种而已。相关的服务性行业的法律工作的开展还是一项相当重要的课题。如现在的中介服务中也暴露出来的问题在某种程度上反映了我国服务性行业整体的法律工作缺位。旅行社中的法律顾问应该同时具备思考学术性的思维和勇气,积极总结旅游业中的法律问题的解决方案及理论,为旅游市场建设的法治完善作出应有的贡献。这同时这也是一项为构建我国服务性行业法律服务提供参考作榜样的工作。旅行社本身应该积极吸纳建设学习型旅行社的经营理念,鼓励、支持法律顾问把学术和实务开展相结合的工作并且制定相应的激励机制。当地的旅游管理部门和协会也要把此作为自己本职工作的一部分,为法律顾问的学术活动开展提供引导、契机和保障。

参考文献?
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